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67%51%34%30%20%的股权对公司控制权有什么区别?

时间:2017-09-19 17:57  来源:未知  作者:admin

  五道口金融沙龙是鸿儒金融教育基金会主办的公益性金融教育沙龙。沙龙已成功举办十八期,嘉宾分别是鸿儒金融教育基金会理事长许均华博士、德润租赁董事长王琨先生、天图资本合伙人杨辉生先生、申万宏源集团首席经济学家房四海博士、前高盛首席经济学家马宁先生、民生银行私人银行管理部副总经理李鞠民先生、点融网创始人郭宇航等。

  在 2016 年度的商战中,与王石相关的宝万之争、与董明珠相关的收购事件都一度被炒得轰轰烈烈,有关管理层和股东之间的纠纷被热烈讨论;年底,90 后、「空空狐」的创始人兼 CEO 余小丹又「」投资人周亚辉在其生病期间将其「踢出局」,掀起投资圈和创业圈的一阵波澜……文章来源:星瀚微法苑

  MBO 程序(Management Buy-Outs,「管理层收购」)是指目标公司的管理层利用借贷所融资本或股权交易收购本公司,从而引起公司所有权、控制权等变化,以改变公司所有制结构的一种行为。通过管理层收购,企业的经营者变成了企业的所有者。关于这种所有权变化能否有助于企业的发展,目前并无。实践中我们发现,有些时候,管理层作为股东,个人利益和公司利益趋同,能够有助于降低成本、加速公司的发展;不过也存在由于缺乏外部的监督和管控,管理层作为股东反而不利于公司进步的情形。

  我们平日在做投融资项目和股权转让类项目的过程中也经常会用到「一致行动人」这一条款,目的同样在于创始人对公司的控制力;于上市公司而言,此方式亦适用。比如,作为陕西宝光真空电器股份有限公司的第一大股东陕西宝光集团有限公司与陕西省技术进步投资有限责任公司就于 2016 年 11 月 17 日签署了《一致行动人协议》,自此陕西宝光集团有限公司与一致行动人共持有公司 5321.2470 万股,占公司总股本的 22.56%。双方采取一致行动的范围主要包括提案的一致行动与投票的一致行动,而各方依据其作为宝光股份股东所享有的其他(包括但不限于股票处置权、分红权、查询权等)则不受影响。

  通过资产重组来加强对公司的控制权更像是一条「曲线救国」的道。举例来说,当管理层在 A 公司所掌握的股权较低时,可以与另一家自己控制的 B 公司进行资产重组——对 B 公司发行股份,由 B 公司持有 A 公司的股份,由于管理层本身持有一定的 A 公司股份,同时也是 B 公司的实际控制人,那么管理层便增强了对 A 公司的控制权。

  谷歌在上市时就是采用 AB 股模式,佩吉、布林、施密特等公司创始人和高管持有 B 类股票,每股表决权等于 A 类股票 10 股的表决权。2012 年,谷歌又增加了不含投票权的 C 类股用于增发新股。这样,即使总股本继续扩大,创始人减持了股票,他们也不会对公司的控制力。到 2015 年,佩吉、布林、施密特持有谷歌股票低于总股本的 20%,但仍拥有近 60% 的投票权。

  但是,根据《公司法》第壹佰零的:「单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会;董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。」换言之,《公司法》中并不要求相关股东还要连续持股超过 12 个月,新梅公司的章程修订有对的股东进行人为设限的嫌疑,最终会否成立还值得商榷。

  谁拥有的股权越多,谁掌握的控制权就越牢固,这是每一位商界人士都深谙于心的常识。那么,管理层的股权要把握到什么程度才能带来「安全感」呢?通常,我们把持有 67% 以上的股权称为「绝对控制权」,因为这代表着管理层拥有了三分之二的表决权。根据《公司法》的:「股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。」由此可见,「三分之二」的表决权,是一个极具力的比例,它代表着管理层难以撼动的决策地位。

  通过构建持股实体,以间接加强管理层的控制力,是三种方式中最为复杂但也更为稳定可靠的方式。常见的操作方式是:管理层设立一家有限责任公司或有限合伙企业作为目标公司的持股实体,同时成为该公司的代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或执行事务合伙人,最后达成掌握目标公司表决权的效果。需要注意的是:若持股实体是有限合伙企业,那么管理层的地位必须是普通合伙人而非有限合伙人,因为根据《合伙企业法》的,有限合伙企业是由普通合伙人来控制的,有限合伙人并不能参与企业的经营管理和决策。

  性条款大多体现在公司章程之中。一方面,性条款可以赋予管理层「一票否决权」,例如针对公司的一些重大事项——合并、分立、解散、公司融资、公司上市、公司的年度预算结算、重大人士任免、董事会变更等等。管理层,尤其是企业的创始人可以要求没有他的同意表决不通过。如此一来,即便管理层的股权被稀释得较为严重,也不会导致被「扫地出门」的结局。

  此外,如果有限责任公司设有职工代表董事,则该职工代表董事不能随意被股东会罢免。《公司法》第四十四条,两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司,其董事会中应当有公司职工代表。第六十七条,国有独资公司设董事会,依照本法第四十六条、第六十六条的行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会中应当有公司职工代表。

  而且需要注意的是,只有当罢免董事的决议方式与选举董事时的决议方式相同时,才可以形成有效的罢免董事会的决议。《公司法》第一百零五条,公司可以采取直接投票制或累积投票制选举董事,若采取直接投票制选举出的董事,应当通过直接投票制的方式予以罢免。相同地,若采取累积投票制选举出的董事,应当通过累积投票制的方式予以罢免。若投票方式不吻合,则不能随意罢免。当然,外商独资、中外合资、中外合营等外资企业不受此约束。

  首先,阿里 50% 的董事由阿里合伙人提名,股东大会投票从提名董事候选人中选举出董事。其次,马云、蔡崇信以及软银、雅虎就投票达成一致,使阿里合伙人所提名的董事能够被选入董事会。最后,如果要修改章程中关于合伙人的董事提名权和相关条款,该修改事项必须要在股东大会上得到出席股东大会的股东所持表决票数 95% 以上的同意。

  其次,被合伙人提名的董事成为董事会的,需在年度股东大会上经持有二分之一以上表决权的股东通过。马云、蔡崇信与软银、雅虎通过投票协议约定,软银(在持有阿里不低于 15% 的股份的情况下)、雅虎在股东大会上为合伙人所提名的董事投赞成票。由于马云、蔡崇信、雅虎、软银持有的阿里股份比例达 69.5%,因此合伙人所提名的董事候选人被选为董事没有悬念。

  不仅如此,合伙人制度在合伙人控制权上可谓是万无一失,因为,即使阿里合伙人提名的候选人没有被股东选中作为董事,或选中后因任何原因离开董事会,那么阿里合伙人有权指定临时过渡董事填补空缺,直到下届年度股东大会召开。而且,在任何时间,不论因任何原因,当董事会人数少于阿里合伙人所提名的简单多数时,阿里合伙人都有权指定不足数量的董事会,以董事会中简单多数是由合伙人提名。

  阿里合伙人的入伙有着严格的条件,不仅要持有公司的股份,而且要对公司发展有积极贡献;对公司的文化高度认可,愿意为公司、愿景和价值观竭尽全力。在程序上,需要经过合伙人向合伙人委员会提名、75% 以上的合伙人投票通过,层层的严格筛选。如此门槛所筛选出的合伙人基本对公司的运营、发展的认可是一致的。

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